摘要：当今社会，毒品犯罪形势依然相当严重。为了能够尽快侦破案件，查明犯罪事实，一举抓获犯罪嫌疑人，在毒品犯罪案件侦破过程中，存在着司法机关利用特情人员设立圈套查获犯罪的情况，那么关于此类案件应该如何定性，其法律依据如何，本文将对此展开若干讨论。
关键词: 毒品犯罪 特情引诱 教唆 圈套 刑事责任
在警匪片中，我们经常会看到这样一些情节。为了一举捣毁犯罪集团的老巢，抓获其幕后老大，警察常冒着生命危险化装成集团新人，想方设法甚至杀人放火、流血牺牲取得集团成员尤其是集团老大的信任。然后暗中搜集各方证据，引诱集团实施犯罪行动，最后与外部司法人员取得联系，里应外合，成功抓获犯罪嫌疑人。这是一种比较简单点的电影情节。复杂点的，会出现这样一些插曲：警察在“卧底”的过程中，被集团犯罪所得的巨额利润腐蚀，泯灭良知抑或者在犯罪集团的胁持下，转而成为了集团的犯罪工具，利用其特殊身份为集团犯罪保驾护航甚至出谋划策，实质上成为了犯罪集团安排在司法侦查部门的“卧底”。当然，天网恢恢，疏而不漏，也为还电影观众一个满意的结局，维护法律的权威和社会的正义，犯罪集团及该警察的犯罪行为在警方的艰苦努力下最终将会被查获。在现实社会中，我们把这种"警察、司法人员或者他们的代理人为了获得对某人提起诉讼的根据而诱使其实施某种犯罪"的行为称之为“特情引诱”，理论界也称之为“警察圈套”。
在特情引诱的场合，英美国家一般认为，被告人可以以他的罪行是基于政府的诱使而产生作为理由，提出免罪辩护，也称之为“警察圈套合法辩护”。然而，在我国，犯罪嫌疑人就没那么幸运了。在毒品犯罪案件中，《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（会议纪要）的通知（法（2008）324号　2008年12月1日）“六、特情介入案件的处理问题”明确指出：运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段。同时，对特情介入侦破的毒品案件，要区别不同情形予以分别处理。
最高法院这样规定有其十分的合理性。首先，在毒品犯罪形势依然相当严重，毒品犯罪不断呈现新的特点的：境外毒源不断，对我国危害不减，毒品犯罪国际化，贩运形式多样化，毒品数量大宗化，毒品精制化，犯罪手段多变性，人体藏毒比例大，少数民族、未成年人参与毒品犯罪活动呈现上升趋势的情况下，加大毒品犯罪的侦查与打击力度势在必行。其次，被告人落进了普通公民的圈套就可能构成共同犯罪，社会之大，诱惑之多，我们每个人都负有预防不法侵害，自觉抑制非法之不良欲望的道德责任和法律责任，不能不因为圈套设计者的不同而改变被告人的犯罪心态。
一：在介入特情因素的毒品犯罪案件中，不外乎以下几种情况
1.不存在特情引诱的情况
已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。此种情况，犯罪嫌疑人主观上已经存在故意犯罪的意图，客观上通常也正在为实施犯罪行为做准备或者已经着手实施犯罪，完全符合故意犯罪的构成要件。特情人员的行为只是在于印证、查明犯罪嫌疑人确实存在毒品犯罪的故意，对其主观心态和客观行为均未产生实质上的影响，因此不能构成犯罪嫌疑人请求从轻或者减轻罪行的依据。
2.“犯意引诱”
所谓“犯意引诱”是指行为人本没有实施毒品犯罪的主观意图，而是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪。具体而言，行为人原本根本上没有实施毒品犯罪的意图，但是由于受到特情人员的引诱，完全属于受侦查行为引发，出于简单贪利动机而临时性的进行了违法犯罪活动。此种情况属于司法机关人为“制造”犯罪，实际上是只能由侦查圈套产生的结果，整个案件由侦查人员精心布置而成，不可能造成或者仅可能造成可控的很小的社会危害结果。根据犯罪构成的核心要素——犯罪情节的社会危害性和罪刑相适应原则，本人认为，可对行为人从轻或者免于刑事处罚，情节显著轻微危害不大的也可依据刑法第十三条不认为是犯罪。对于行为人在特情既为其安排上线，又提供下线的双重引诱，即“双套引诱”下实施毒品犯罪的，处刑时可在上述处罚基础上给予更大幅度的宽大处理。并且，对因“犯意引诱”实施毒品犯罪的被告人，无论涉案毒品数量多大，都不应判处死刑立即执行。
3.“数量引诱”
行为人本来只有实施数量较小的毒品犯罪的故意，在特情引诱下实施了数量较大甚至达到实际掌握的死刑数量标准的毒品犯罪的，属于“数量引诱”。在此种情况下，行为人原本已经存在故意犯罪的意图，客观上只要实施了毒品犯罪的行为，依据刑法第三百四十七条，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。但考虑到在特情因素的介入下行为人原本存在的焦虑、惧怕等心理阴影减弱乃至消除，进而产生了加重犯罪的行为，其行为也一般在公安机关的控制下，毒品一般不易流入社会，社会危害程度大大减轻。因此，应当依法给予从轻处罚。即使毒品数量超过实际掌握的死刑数量标准，一般也不判处死刑立即执行。
4.间接引诱
间接引诱是指受特情引诱的被告人的行为又引起了原本没有毒品犯意的其他人产生毒品犯罪故意，并实施了毒品犯罪行为。最高法《会议纪要》规定应当参照特情引诱犯罪处理原则依法处理。本人认为，在一般情况下，其他人的毒品犯罪故意在更大程度上是受到被告人的行为影响而产生，其主观恶意更为明显，在未存在特情引诱的场合，其也有可能受到其他利益的诱惑甚至主动创造条件去实施违法犯罪行为。尤其是在司法机关不知情存在间接引诱的情况下，其社会危害性更显重大。当然，特情人员为达到侦查目的而暂时对特情引诱下的犯罪不予制止的行为在客观上会产生一定的间接社会诱惑性，但此诱惑性必然小于直接引诱，若对其他人科以与特情引诱下的犯罪行为同样的处罚，则有悖于罪刑相适应原则。同时，考虑到从严惩治毒品犯罪的实际需要，本人认为，最高法《会议纪要》的此处规定应解释为：在上述原则的基础上对间接引诱下的犯罪行为处以较为严厉的刑罚。
二：在特情引诱过程中出现的特情人员犯罪问题
特情人员在特别授权的情况下，运用圈套等刑侦手段，引诱行为人犯罪的，属于合法的“特殊职务行为”，应区别于教唆犯。但是，应当注意的是，正如某些电影中的情节一样，在现实社会中，同样存在着特情人员在巨额不法利益的诱惑下迷失方向，泯灭良知，利用特情身份作掩护，实际上却在实施走私、贩卖、运输或制造毒品等出于为己牟利的非“特殊职务”犯罪行为，一旦被查获就将责任推到交易对方或者其他人的身上，而自己则辩称“特殊职务行为”。对于此种情况，如果有证据表明特情人员的行为属于私下行为，主观上不以实现特情侦查为目的，事先未征得公安机关的同意，则应按照刑法第三百四十九条第二款、第三款规定从重处罚。
三：特情引诱的运用条件
在我国，目前并没有关于特情引诱的严格法律规定，更未有可操作性的专门法律规定，最高法的《会议纪要》并不是法律，以其作为特情引诱侦查手段的依据，缺乏规范性和可行性，不得不承认此为我国立法上的一个缺失。为防止司法机关权力的滥用，世界上大多数国家都对“特情引诱”作出了严格控制，大部分都规定：一、诱捕的对象必须是犯罪嫌疑人；二、已经掌握其部分证据；三诱捕时的事实不作为犯罪证据。即是说，所设圈套的本身不能成为违法犯罪的证据。鉴于此，我国在毒品犯罪中的特情引诱等特别侦查手段很有必要借鉴上述规定并尽早建立、完善相关的法律规定，从而使特情引诱执法有依，又能防止公权力滥用对私权利造成侵害。

参考文献：
赵秉志《中国刑法案例与学理研究》第五卷 法律出版社
阮齐林《刑法学》第二版 中国政法大学出版社
吴传毅 《法眼视线》2010年第3期



广东省梅州市人民政府


梅市府〔2007〕57号


关于印发梅州市政府投资市属非经营性建设项目代建管理办法（试行）的通知



各县（市、区）人民政府，市府直属和中央、省属驻梅各单位：






现将《梅州市政府投资市属非经营性建设项目代建管理办法（试行）》印发给你们，请认真按照执行。执行中遇到的问题，请径向市建设局反映。




梅州市人民政府









　　　　　　　 　　　　　　二○○七年十一月十九日




梅州市政府投资市属非经营性建设项目



代建管理办法（试行）


第一章 总则


第一条 为进一步规范我市政府投资市属非经营性建设项目管理，充分发挥专业化组织的技术和管理优势，保证工程质量，提高投资效益，促进廉政建设，根据《国务院关于投资体制改革的决定》（国发〔2004〕20号）、财政部《关于切实加强政府投资项目代建制财政财务管理有关问题的指导意见》（财建〔2004〕300号）、《关于印发广东省政府投资省属非经营性项目代建管理办法（试行）的通知》（粤府〔2006〕12号）等有关规定，结合本市实际，特制定本办法。



第二条 本办法所称代建制，是指市政府投资建设项目代建管理机构，负责市政府投资市属非经营性建设项目实施阶段的组织管理工作，严格控制项目投资、质量和工期，工程项目竣工验收后移交使用单位或设施管理单位的制度。



第三条 代建管理工作，应遵循公开、公平、公正和专业化原则，投资、建设和使用彼此分离、相互监督的原则。



第四条 本办法适用于下列市本级政府财政性资金（含单位自筹、社会各界捐资、上级补助和本级财政预算安排的资金）、国债资金、外国政府贷款、其它各类上级财政性资金投资额50万元以上(含50万元)的新建、改建、扩建市属非经营性建设项目（以下简称“建设项目”）：



（一）党政机关、人大机关、政协机关、审判机关、检察机关、人民团体的办公业务用房及培训教育用房；



（二）科教文卫体、民政、劳动社保及广播电视等社会事业项目；



（三）看守所、拘留所、戒毒所、收教所、监狱、劳教所、消防设施、法院审判用房、检察院技侦用房等政法设施；



（四）环境保护、市政等基础设施项目；



（五）其他非经营性公用事业项目。



第五条 非经营性项目范围所列项目，凡政府投资已足额到位或政府投资来源已全额落实的，应实行代建。



第六条 有下列情况之一的，经项目审批部门批准，可不实行代建：



（一）救灾抢险急用的；



（二）专业性强，具有特殊专业要求的；



（三）涉及国家安全和国家秘密的；



（四）其他具有特别要求事项和法律、行政法规另有规定的。



第七条 交通、水利等基础设施建设项目由其行政主管部门按照《国务院关于投资体制改革的决定》精神，参照代建制管理模式组织实施。



第八条 市政府投资建设项目管理中心（以下简称“管理中心”）对建设项目的建设资金、建设工期、工程质量等建设全过程以业主身份进行管理。有关行政部门对建设项目的审批程序不变。



第九条 管理中心必须按照建设项目的立项、初步设计及概算审批文件的要求，严格遵守基本建设程序及法律、法规和规章的规定，严格执行有关技术标准规范、规程，节约投资，确保工程质量、安全生产，按期完成建设任务。



第十条 管理中心按照《中华人民共和国招标投标法》、《广东省实施〈中华人民共和国招标投标法〉办法》及梅州市建设工程招标投标管理有关规定，经依法核准招投标发包方案后，对建设工程项目的勘察、设计、监理、施工等组织招标。


第二章 市政府投资建设项目管理有关部门的主要职责


第十一条 市发展和改革局牵头会同有关部门制订项目代建制的有关政策，负责代建项目的综合协调和投资管理；审批项目建议书、可行性研究报告及初步设计概算，审核下达项目年度投资计划。



第十二条 市监察局参与推进代建制的实施，负责对监督管理部门履行职责情况进行检查，对违纪问题组织查处。



第十三条 市财政局对代建项目的财务活动实施管理和监督，负责安排项目年度基建支出预算，按进度拨付建设资金，并对建设资金使用绩效进行跟踪评价，审查工程预、结（决）算，会同结算编制单位和管理中心，做好工程结算的定案工作。



第十四条 市建设局负责对代建项目的勘察、设计、施工、监理等建设行为及工程质量、安全等实施监管，依照有关规定组织建设项目的初步设计审查。国家法律法规另有规定的，按有关规定执行。



第十五条 市审计局对代建项目的财务收支活动情况实施全过程审计监督。


第三章 市政府投资建设项目管理中心和



使用（管理）单位职责


第十六条 市政府投资建设项目管理中心的主要职责：



（一）负责行使市政府交办的政府投资建设项目业主管理职能；



（二）根据政府下达的投资建设项目计划，负责组织项目的招标投标，负责项目施工全过程的监督管理和协调；



（三）负责组织有关单位依法进行工程竣工验收，并办理竣工验收备案手续，负责组织编制项目的竣工结算送审、确认；



（四）负责办理项目的产权登记和资产移交手续；



（五）负责协调与建设项目有关单位的关系，使建设项目在功能方面最大限度地满足使用单位的需要。



第十七条 使用（管理）单位的主要职责：



（一）按规定编制建设项目建议书及可行性研究报告，提出项目使用功能配置方案、建设规模、总投资额、标准；负责建设土地的征用、拆迁及“三通一平”等前期工作；



（二）负责项目建设资金的落实；



（三）根据管理中心编制并经市财政局审查的年度基建支出预算，协助管理中心向市财政局提出年度基建支出预算申请，协助办理产权登记手续；



（四）负责办理建设项目实施过程中的立项等有关报批手续；



（五）参与项目设计审查及项目建设管理。


第四章 建设项目实施程序


第十八条 使用（管理）单位提出建设项目建议书，向项目审批部门申报。项目审批部门依照国家、省、市有关规定，批复项目建议书，并在批复中明确是否实施代建。



第十九条 使用（管理）单位根据项目审批部门批准的项目建议书，组织编制项目可行性研究报告，报项目审批部门审批。估算总投资3000万元以下项目，项目建议书及可行性研究报告可合并报批。项目审批部门依法核准项目招投标发包方案。



第二十条 管理中心依法组织工程勘察、设计招标，确定工程勘察和设计单位并签订合同。



第二十一条 建设行政主管部门依照有关规定组织建设项目的初步设计审查。



市财政审核中心组织项目概（预）算审核。项目概（预）算不得超过经批准的可行性研究报告的总投资，超过10%的，需修改初步设计或重新编制可行性研究报告，并按规定程序报批。



第二十二条 管理中心依法组织工程监理、施工招标，确定工程监理和施工单位并签订合同。



第二十三条 项目建设规模、建设标准、建设内容和概算投资经批准后原则上不得变更。管理中心严格按照批准的建设规模、建设标准、建设内容和概算投资，组织实施项目建设，确保工程质量和按期交付使用。



有下列情况之一的，由管理中心提出，经使用（管理）单位同意，报市发展和改革局，由市发展和改革局会同有关部门进行核实并提出意见，报市政府批准后方可作调整：



（一）人力不可抗拒的重大自然灾害；



（二）国家重大政策或规范标准调整；



（三）因规划条件变化或受地质等自然条件制约、地下障碍影响等不可预见的因素，导致施工图设计有重大技术调整；



（四）其它因素。



第二十四条 项目建成后，管理中心会同使用（管理）单位依法组织竣工验收，负责办理竣工验收备案手续，组织编制竣工结算和财务决算报告并送有关部门审核。



第二十五条 自建设项目竣工验收合格之日起，管理中心三个月内按有关规定向使用（管理）单位办理资产移交手续。



管理中心负责组织工程保修期内的项目维护；工程保修期结束后，由使用（管理）单位负责项目维护。



第二十六条 管理中心要按照《中华人民共和国档案法》的有关规定，建立健全有关档案。对项目建设的所有资料都要按照规定收集、整理、归档。在向使用（管理）单位办理资产移交手续时，组织有关单位将工程档案及相关资料向城建档案管理部门移交。


第五章 财务管理与监督


第二十七条 市级建设项目财政性资金按照现行的国家、省基本建设财务管理规定执行，专款专用，严格管理。管理中心应严格执行建设单位会计制度等有关规定，分基建项目单独建帐核算。



第二十八条 代建项目资金应按梅州市人民政府办公室《转发市财政局关于梅州市市级财政国库管理制度改革试点方案的通知》（梅市府办〔2004〕17号）、《转发市财政局关于梅州市市级建设项目财政性资金国库集中支付实施细则的通知》（梅市府办〔2004〕28号）规定，实行统一管理，用于代建项目的各类资金均应划入市财政局国库实行集中支付。



第二十九条 管理中心根据工程进度和资金需求，按照建设工程资金拨付管理程序，由施工等用款单位提出资金书面申请，经监理单位核实，管理中心审核，使用（管理）单位同意后送市财政局审批，在基建专户中直接支付到施工等用款单位。



第三十条 财政、审计、监察等部门对建设项目资金拨付使用进行监督。



第三十一条 管理中心负责每月10日前向市发展和改革局、市建设局、市财政局和使用（管理）单位分别报送建设项目进度月报。


第六章 责任追究


第三十二条 勘察、设计、施工、监理等单位不按合同规定，造成超概算投资、工期拖延或工程质量不合格的，勘察、设计、施工、监理等单位应按合同规定承担相应经济责任；造成严重后果的，依法追究其相关责任。



第三十三条 管理中心及相关部门不依法履行代建项目管理职责，由其上级行政机关或同级监察机关责令纠正；造成建设项目超概算投资、工期拖延、工程质量不合格等并造成严重后果的，依法追究直接负责的单位领导和其他直接责任人员的责任。


第七章 附则


第三十四条 本办法自公布之日起实施。