山东省东营市人民政府




《东营市食品安全监督管理暂行办法》业经市政府批准，现予发布施行。

市长刘国信

二OO四年十月十五日

东营市食品安全监督管理暂行办法


第一章总则
第一条为加强食品生产经营的安全监督管理，保障人民身体健康和生命安全，根据《中华人民共和国食品卫生法》、《中华人民共和国产品质量法》及有关规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条本办法所称食品是指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品，包括种植、养殖形成的未经加工或者经过初级加工的粮食、蔬菜、果品、水产品、禽畜产品、奶类等农产品，以及经过工业加工的供人食用或者饮用的制品。
　　第三条本市行政区域内食品生产经营的安全监督管理，适用本办法。
　　进出口食品的检验检疫及监督管理按照国家有关规定执行。
　　第四条食品安全监督管理应当遵循标本兼治、突出重点、分类指导、加强监管的原则。
　　第五条实行食品市场准入制度。在本市经营的食品应当经过检验、检测、检疫，符合质量卫生安全要求；未经检验、检测、检疫或者经检验、检测、检疫不合格的，不得经营。
　　第六条建立食品生产者自检、行业自律、政府监管相结合的检验检测监督体系。
　　食品生产者应当对生产的食品进行自检，或者委托具有相应资质的机构检验、检测。
　　鼓励发展食品行业协会，加强行业监督、自律。行业协会可以制定并推行食品生产经营的行业规范，为食品生产经营者提供信息、技术指导和服务。
　　政府有关部门应当建立和实施食品安全检验、检测制度，指导、规范、监督食品生产者自检和行业自律行为。
　　第七条市、县区人民政府统一领导食品安全监督管理工作。
　　经贸部门具体组织协调食品安全监督管理的实施工作。
　　农业、质量技术监督、工商、卫生、食品药品监督、畜牧、海洋与渔业、林业、环保等部门应当依法履行职责，共同做好食品安全监督管理工作。
第二章食品生产加工管理
第一节食用农产品生产管理
第八条市、县区人民政府推行农业标准化生产，组织建立农业标准体系、农产品质量监测体系和动植物疫病防治体系。
　　第九条市、县区人民政府根据本地实际，制定符合卫生、质量、环境、安全标准的农产品种植、养殖基地规划，对农产品种植、养殖基地的发展予以扶持。
　　第十条农产品种植、养殖基地实行农产品安全跟踪制度，按照生产技术规程组织生产，建立生产记录档案，记录农药、肥料、兽药、鱼药、饲料和饲料添加剂的使用以及防疫、检疫等情况。
　　其他农产品种植、养殖业户应当参照生产基地的管理方式，记录农药、肥料、兽药、鱼药、饲料和饲料添加剂等使用情况。
　　第十一条农产品种植、养殖基地实行农产品安全检验制度，提供农产品检验合格证明。
　　禽畜屠宰厂(场)屠宰的禽畜应当具有产地县级以上动物防疫监督机构出具的检疫合格证明；出厂(场)的肉品应当加盖屠宰厂(场)的肉品检验合格章及动物防疫监督机构的检疫验讫章，并具有动物防疫监督机构出具的检疫合格证明和定点屠宰厂(场)出具的禽畜产品检验合格证明。
　　第十二条农产品种植、养殖基地实行农产品安全承诺制度，在产品投放市场之前，应当就其产品的产地环境、生产投入品使用及药物残留等安全状况向农业等部门和经营者作出承诺。
　　第十三条农产品种植、养殖基地以及其他种植、养殖业户对有毒有害物质超标的农产品，应当及时进行无害化处理，不得销售。
　　屠宰厂(场)、禽畜饲养基地(场)以及其他场所对经检疫不合格或者病死、死因不明的禽畜及其产品、染疫禽畜的排泄物，应当及时按照有关规定进行无害化处理，不得随意丢弃。
　　第十四条实行无公害农产品、绿色食品、有机食品及其产地认证制度。农产品生产者可以按照有关规定，申请无公害农产品、绿色食品、有机食品及其产地认证。
　　通过国家或者省认证的，可以在生产基地和农产品及其包装上标注相应的认证标识；未通过国家或者省认证的，不得使用认证标识。
第二节食品生产加工企业管理
第十五条从事食品生产加工的，应当依法取得食品卫生许可证和食品生产许可证，按照食品卫生和质量 管理的有关规定生产加工食品。
　　禁止滥用添加剂、使用非食品原料生产加工食品、保健食品添加违禁药物。
　　第十六条食品生产加工企业应当实行食品安全跟踪制度。
　　食品生产加工企业采购原料，应当按照规定索取检验、检疫合格证明，保留原材料、半成品和出厂前成品的检验、检疫记录，并留有样品。所留样品应当按照品种、批号分类存放于专设的留样库内。
　　第十七条食品生产加工企业应当按照产品的质量、卫生管理规定，对其生产加工的食品实施检验或者委托具有相应资质的机构检验，检验合格后方可出厂销售。
　　第十八条实施质量安全市场准入制度的食品，出厂前应当在最小销售单元的食品包装或者标签上加印(贴)食品质量安全市场准入标识。
第三章食品经营管理
第一节食品经营者管理
第十九条食品经营者必须取得卫生许可证后，方可向工商行政管理部门申请登记。未取得卫生许可证的，不得从事食品经营活动。
　　食品经营人员必须取得健康证明，并每年进行健康检查。
　　第二十条食品经营者应当对其经营食品的质量、卫生、安全负责，实行进货查验和质量承诺制度，索取所进货物检验、检疫合格证明，并建立购销台账。
　　第二十一条餐饮业、食堂等集体用餐单位应当采购食用农产品生产基地的产品或者经检验、检测、检疫合格的食品。
　　第二十二条政府有关部门应当加强对食品安全的监控，建立食品安全快速检测处理机制。发现不符合质量、卫生、安全标准的食品，应当依法予以处置。
第二节食品市场管理
第二十三条鼓励、扶持发展食品批发市场和生鲜超市，对现有农贸市场进行升级或者超市化改造。
　　第二十四条设立食品批发市场、农贸市场，应当符合城乡规划、商业网点发展规划和设立条件。
　　第二十五条实行食品市场开办者责任制度。市场开办者应当承担以下责任：
　　(一)配备与食品市场规模和食品经营品种、数量相适应的设施设备和专职食品卫生安全质量监督管理人员；
　　(二)配置与食品市场规模相适应的检验设施，对市场内经营食品进行抽查、检测，并按有关规定送检；
　　(三)配合行政监督管理部门督促市场内经营业户合法经营，督促市场内经营业户销售检验、检疫合格的食品；
　　(四)组织有关食品经营业户定期进行健康检查，配合有关行政执法部门执行临时控制措施；
　　(五)核验、登记市场内经营业户的营业执照、税务登记证和经营许可证；
　　(六)与经营业户签订食品安全协议，明确双方责任，就其在市场内销售的食品安全向顾客作出承诺；
　　(七)在市场显著位置设立警示牌，对市场内经营业户的不良记录定期予以公布。
第三节废弃食用油脂管理
第二十六条禁止将废弃食用油脂用于食品加工。
　　本办法所称废弃食用油脂，是指食品生产经营单位在经营过程中产生的不能再食用的动植物油脂，包括油脂使用后产生的不可再食用的油脂、餐饮业废弃油脂、含油脂废水经油水分离器或者隔油池分离后产生的不可再食用的油脂。
　　第二十七条产生废弃食用油脂的单位应当按照规定，建设隔油设施和存放容器，并向所在县区环保部门如实申报废弃食用油脂的种类、数量、回收单位。
　　第二十八条废弃食用油脂回收单位应当符合以下条件：
　　(一)有掌握防止废弃食用油脂污染环境知识的收集人员；
　　(二)有符合环境、卫生和公安交通管理等方面要求的运输工具；
　　(三)转运废弃食用油脂的储存场地及其设施符合环境保护要求。
　　第二十九条废弃食用油脂加工单位应当符合下列条件：
　　(一)经营地点符合城市规划和环保规划；
　　(二)具有掌握废弃食用油脂加工技术的专业人员；
　　(三)具有符合环境保护要求的污染防治设施。
　　第三十条废弃食用油脂回收、加工单位应当遵守下列规定：
　　(一)建立废弃食用油脂来源、数量和去向的台账制度；
　　(二)实行废弃食用油脂转移联单制度；
　　(三)建立、健全操作人员的培训和持证上岗制度；
　　(四)按照规定标准治理产生的污染物。
第四章职责与监督
第三十一条按照责权一致的原则，建立并实施食品安全监管首问负责制和责任追究制。
　　第三十二条经贸部门负责组织协调食品安全监督管理，会同有关部门加强农贸市场、食品批发市场等商业网点的规划、建设，加强行业指导，监督管理禽畜屠宰加工，组织实行食品安全信息通报制度，定期发布食品安全信息，建立、健全食品生产经营企业质量档案和食品安全监管信用档案，组织开展信用评级，公布企业信用状况。
　　农业部门负责初级农产品生产环节的食品安全监管，会同畜牧、海洋与渔业、林业等部门普及安全使用化肥、农药、兽药、饲料添加剂和动植物生长激素等知识，推广使用低残高效农药、兽药和无污染添加剂，规范种植、养殖行为；建立统一规范的农产品质量安全标准体系，建立农产品质量安全例行监测制度和农产品质量安全追溯制度，开展农产品产地环境、农业投入品和农产品质量安全状况的监督检测，推广实施农产品标准化生产。
　　质量技术监督部门负责食品生产加工环节的监管，加强对食品生产企业的监督管理和食品质量监测，组织实施食品质量安全市场准入制度和食品安全跟踪制度，对生产企业进行巡查、回访、年审和监督抽查。
　　工商行政管理部门负责食品流通环节的监管，加强对食品经营行为的监督管理，落实市场巡查制度，完善监督抽查和食品卫生例行监测制度，实行不合格食品的退市、召回、销毁和公布制度。
　　卫生部门负责餐饮业、食堂等消费环节的监管，推进餐饮业、食堂全面实施食品卫生监督量化分级管理制度，完善和加强食品污染物监测和食源性疾病监测体系建设。
　　环保部门应当按照有关规定，加强对食用农产品生产基地、食品生产加工企业、经营场地环境状况及污染防治的监督管理。
　　食品药品监管部门负责组织依法查处食品安全重大事故。
　　第三十三条政府建立、健全食品安全监督管理协调机制，统筹各部门对食品安全的监管，共认或者互认抽查结果，综合监督资源，提高监管效率。
　　第三十四条政府有关部门应当实行食品安全投诉制度，公开投诉渠道，及时受理投诉案件，并依法查处。
第五章法律责任
第三十五条不按照农药安全使用规定使用农药的，依照《中华人民共和国农药管理条例》第三十九条规定，根据造成的危害后果，由农业部门给予警告，可并处三万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十六条未经定点，擅自屠宰生猪上市的，依照《生猪屠宰管理条例》第十五条规定，由经贸部门予以取缔，并会同有关部门没收非法屠宰的生猪产品和违法所得，可并处违法经营额三倍以下的罚款。
　　定点屠宰厂(场)出厂(场)未经肉品检验或者肉品检验不合格的生猪产品的，依照《生猪屠宰管理条例》第十七条规定，由经贸部门没收生猪产品和违法所得，可并处违法经营额一倍以下罚款。
　　定点屠宰厂(场)对生猪、生猪产品注水或者注入其他物质的，依照《生猪屠宰管理条例》第十八条规定，由经贸部门责令停止屠宰活动，没收注水或者注入其他物质的生猪、生猪产品和违法所得，可并处违法经营额一倍以上五倍以下罚款；情节严重的，经同级人民政府批准，取消定点屠宰厂(场)资格。
　　第三十七条经营应当检疫而检疫不合格、染疫、病死或者死因不明的动物、动物产品的，依照《中华人民共和国动物防疫法》第四十八条规定，由动物防疫监督机构责令停止经营，立即采取有效措施收回已售出的动物、动物产品，没收违法所得和未售出的动物、动物产品；情节严重的，可并处违法所得五倍以下罚款。
　　经营应当检疫而没有检疫证明的动物、动物产品的，依照《中华人民共和国动物防疫法》第四十九条规定，由动物防疫监督机构责令停止经营，没收违法所得；对未售出的动物、动物产品，依法补检。
　　第三十八条未取得卫生许可证或者伪造卫生许可证从事食品生产经营活动的，依照《中华人民共和国食品卫生法》第四十条规定，由行政主管部门予以取缔，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，处以五百元以上三万元以下的罚款。涂改、出借卫生许可证的，收缴卫生许可证，没收违法所得，并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款；没有违法所得的，处以五百元以上一万元以下的罚款。
　　第三十九条食品生产加工或者销售企业有下列情形之一的，依照《食品生产加工企业质量安全监督管理办法》第五十五条规定，由质量技术监督部门责令其停止生产、销售，限期取得食品生产许可证，并处违法生产销售产品(包括已出售和未出售的食品)货值金额15%至20%的罚款；有违法所得的，没收违法所得；造成损失的，依法追究责任：
　　(一)未获得食品生产许可证而擅自生产的；
　　(二)委托无证企业生产加工食品的；
　　(三)食品生产许可证超过有效期而继续生产的；
　　(四)超出许可范围擅自生产的；
　　(五)销售无证产品的。
　　第四十条在食品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格食品冒充合格食品的，依照《中华人民共和国产品质量法》第五十条、第六十条规定，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的食品，并处违法生产、销售食品货值金额50%以上三倍以下的罚款；以假充真的，并处没收食品的原辅材料、包装物、生产工具；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照。
　　第四十一条食品生产经营过程不符合卫生要求的，依照《中华人民共和国食品卫生法》第四十一条规定，由行政主管部门责令改正，给予警告，可处五千元以下的罚款；拒不改正或者有其他严重情节的，吊销卫生许可证。
　　第四十二条伪造食品产地的，伪造或者冒用他人厂名、厂址的，伪造或者冒用认证标识等质量标识的，依照《中华人民共和国产品质量法》第五十三条规定，责令改正，没收违法生产、销售的食品，并处违法生产、销售食品货值金额等值以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照。
　　食品标识不符合规定的，依照《中华人民共和国产品质量法》第五十四条规定，责令改正；情节严重的，责令停止生产、销售，并处违法生产、销售食品货值金额30%以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得。
　　第四十三条取得食品生产许可证的企业，未按规定在食品包装上标明生产许可证编号和加印(贴)食品质量安全市场准入标识的，依照《食品生产加工企业质量安全监督管理办法》第五十六条规定，由质量技术监督部门责令整改；情节严重的，可处三万元以下罚款，吊销食品生产许可证。
　　第四十四条食品生产企业未按规定实施或委托实施食品出厂检验的，依照《食品生产加工企业质量安全监督管理办法》第六十条规定，由质量技术监督部门责令限期改正；逾期不改或者情节严重的，处三万元以下罚款；情节严重的，吊销食品生产许可证。
　　第四十五条食品生产经营人员未取得健康证明而从事食品生产经营的，或者对患有疾病不得接触直接入口食品的生产经营人员，不按规定调离的，依照《中华人民共和国食品卫生法》第四十七条规定，由行政主管部门责令改正，可处以五千元以下的罚款。
　　第四十六条隐匿、转移、变卖、损毁被食品质量监督部门或者工商行政管理部门查封、扣押的物品的，依照《中华人民共和国产品质量法》第六十三条规定，处被隐匿、转移、变卖、损毁物品货值金额等值以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得。
　　第四十七条产生废弃食用油脂的单位应当建设而不建设隔油设施和存放容器等污染防治设施的，依照《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》第六十一条规定，由审批该建设项目环境影响报告书的环保部门责令停止生产，可并处十万元以下罚款。
　　产生废弃食用油脂的单位不按规定申报的，依照《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》第五十九条规定，由环保部门责令限期改正，并处一万元以下罚款。
　　擅自从事回收、加工废弃食用油脂的，由环保部门依法予以行政处罚。
　　第四十八条食品生产、加工、经营者违反本办法规定，构成犯罪的，有关行政机关应当及时移交司法机关，依法追究其刑事责任。
　　违反本办法，拒绝、阻碍国家工作人员依法执行职务的，由公安部门依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第四十九条行政管理部门的工作人员在食品安全监督管理工作中，违反本办法，有下列情形之一的，由所在机关或者行政监察机关依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　(一)对食品不依法进行检验、检测、检疫的；
　　(二)对不符合规定条件的食品生产经营者颁发许可证件的；
　　(三)对不符合卫生、质量、安全标准的食品不依法处置的；
　　(四)对食品安全投诉案件不及时受理并依法查处的；
　　(五)实施食品安全监管谋取不正当利益的；
　　(六)帮助食品企业建立虚假信用档案或者发布虚假信息的；
　　(七)不依法履行食品监管职责的其他情形。
第六章附则
第五十条本办法自发布之日起施行。



　



企业法人被吊销或撤销后民事主体资格的确定及其民事责任承担

赵晓敏



企业法人被吊销或撤销后是否具有民事主体资格以及如何承担民事责任，在实践中和理论界一直存在争论，由于国家法律、行政法规对此未作明确的规定，加之最高人民法院的相关司法解释又与其不相同，导致在司法实践中的做法往往不一致，对相同的情况往往会作出不同的判决，有损司法的统一性和权威性。
企业法人被吊销或撤销后的民事主体确定

企业法人被吊销或撤销后，依法应当组成清算组织进行清算。对企业法人组成清算组织正在进行清算，或者应当清算而未清算时，该企业法人是否终止，其民事主体资格是否依然存续，以及该企业法人与以清算为目的成立的清算组织之间究竟是什么关系等问题，是审理以被吊销或撤销企业法人为债务人的民商事案件时首先要解决的问题，即首先要解决民事诉讼主体的问题。下面从三个方面分析。

（一）、吊销或撤销企业法人行为的性质及产生的法律后果

企业法人被吊销是指企业法人违反国家法律、行政法规，被工商行政管理机关吊销《企业法人营业执照》（下称营业执照）。企业法人登记条例第三十条“企业法人有下列情形之一的，登记主管机关可以根据情况分别给予警告、罚款、没收非法所得、停业整顿、扣缴、吊销《企业法人营业执照》的处罚。”并列举了六项违法情形。第三十二条“企业法人对登记主管机关的处罚不服时，可以在收到处罚通知后15日内向上一级登记机关申请复议。上级登记主管机关应当在收到复议申请之日起30日内作出复议决定。申请人对复议决定不服的，可以在收到复议通知之日起30日内向人民法院起诉。”公司登记管理条例第六十九条“伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款，情节严重的，吊销营业执照。”第七十一条“公司超出核准登记的经营范围从事经营活动的，由公司登记机关责令改正，并可处以1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。”从以上规定可以看出，吊销营业执照是一种行政处罚，被处罚的企业法人不服，还可以申请复议甚至提起行政诉讼。吊销营业执照不能导致企业法人的民事主体资格立即丧失。如果工商行政管理部门一作出吊销营业执照的处罚，企业法人的民事主体资格就立即丧失的话，那么由谁来申请复议和提起行政诉讼呢？营业执照是工商行政管理机关准许企业法人在核准登记的经营范围内从事经营活动的权利凭证，吊销营业执照只是取消了企业从事经营活动的权利，而企业法人的其他民事权利仍由企业行使，如清理企业的财产和债权债务等。吊销营业执照本质上是限制了企业法人的权利能力和行为能力，企业法人不能再从事经营活动。企业是以盈利为目的的经济组织，企业不能从事经营活动，也就不可能盈利，企业也就失去了存在的根本条件，就必然导致企业的解散。吊销营业执照产生的最直接的法律后果是企业法人进入清算程序，导致企业法人的解散。

企业法人被撤销是指企业法人违反国家法律、行政法规被主管部门撤销。我国公司法第一百九十二条规定“公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。”全民所有制工业企业法第十九条、第二十条、第二十一条规定：企业违反法律、法规被责令撤销是企业终止的原因之一；企业终止时，必须保护其财产，依法清理债权债务；企业终止须经工商行政管理部门核准登记。外资企业法实施细则第七十二条、第七十七条、第七十九条规定：违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销是外资企业应予终止的情形之一，并按照《外商投资企业清算办法》进行清算；外资企业清算结束，应当向工商行政管理机关办理注销登记手续。《外商投资企业清算办法》第三十五条“企业审批机关批准特别清算开始之日或者企业被依法责令关闭之日，为特别清算开始之日。”从以上规定可以看出，撤销企业是一种行政决定，对撤销决定不服不能和吊销营业执照一样可以申请复议和提起行政诉讼，但其产生的法律后果与吊销营业执照是一样的，即企业法人进入清算程序，导致企业法人的解散。

综上，企业法人被吊销营业执照或被撤销，并不使企业法人的民事主体资格立即丧失，在清算期间，企业法人的民事主体资格仍然存续。只有在清算结束后，办理了注销登记手续，企业法人才终止，其民事主体资格才消灭。

（二）、企业法人解散与企业法人终止的关系

吊销营业执照和撤销是企业法人解散的事由之一，要确定企业法人被吊销或撤销后的民事主体资格，就必须分清企业法人解散和企业法人终止的不同。

企业法人的解散和企业法人的终止是两个不同的概念。企业法人的解散是指企业法人因本身不能存续的事由发生，而停止积极活动，开始整理财产关系，是企业法人终止程序的一个环节，是确定企业法人将要终止，这种确定虽然不会立即导致企业法人的消灭，但它必将导致企业法人的消灭。注1企业法人的终止，是指企业法人资格的消灭。企业法人终止后，其民事权利能力和民事行为能力丧失，民事主体资格消灭，是企业法人在实体上的消灭。我国公司法第一百九十七条“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。”公司登记管理条例第三十八条“经公司登记机关核准注销登记，公司终止。”这说明企业法人的解散是企业法人终止的前奏，企业法人的解散事由（被吊销营业执照或撤销）出现时，只是说明企业法人即将终止，此时企业法人民事主体资格依然存续，只有经合法清算后，办理了注销登记手续，企业法人才告终止。“法人非如自然人因死亡或死亡宣告而丧失人格，唯依解散及清算，或依破产宣告及破产程序终结而丧失人格。法人依解散程序终结，法律上在于当然丧失人格之命运，然若径行消灭，则已与法人成立法律关系之人，因而不当的丧失权利或免其义务，从而在其整理完毕以前，应使法人继续存在。即解散仅为法人权利能力丧失之原因，而非径使其权利能力消灭。” 注2企业法人解散时进行的清算有两种后果，一是经清算企业资产能够抵偿其债务的，企业财产抵偿债务后剩余的财产可按公司章程分配给股东，企业终止；二是经清算资不抵债的，转入破产清算程序，经破产清算，各债权人公平受偿后，企业法人终止。故当企业法人被吊销营业执照或被撤销后，在清算期间，其民事主体资格并未消灭，只有在办理注销登记后才能构成法律意义上的终止。换句话说，企业法人被吊销营业执照或撤销并非其法人人格的当然消灭，而只是法人人格消灭的原因，即企业法人因发生法律上的原因而丧失其营业的上权力能力，而不是在被吊销营业执照或撤销等法律规定的解散事由出现时就当然丧失法律人格，否则其内部关系与对外关系将无法了结，已经与企业法人成立法律关系的主体就可能遭受不测的损害或者取得不正当的利益。清算是清理被解散企业法人的财产，了结其所为当事人的关系，从而使企业法人最终消灭的程序。因此，企业法人被吊销或撤销是企业终止的原因，企业法人只有在办理注销登记手续后终止，其民事主体资格才正式消灭。

（三）、清算组织的法律地位

对清算组织的法律地位问题，有两种不同的观点。一种观点认为，清算组织是企业法人进入清算阶段时，企业法人的代表及执行机关，对内执行清算义务，对外代表企业法人了结债权债务，在清算目的范围内，与被吊销或撤销前企业法人机关具有同等的法律地位，只不过清算组织的任务是清理企业法人的债权债务，而被吊销或撤销前企业法人机关的任务是管理企业法人事务从事经营活动，两者的身份是相同的。故清算组织在诉讼中应作为企业法人清算期间的机关代表企业进行诉讼，在承担责任上，应是判决企业法人承担责任。即企业法人进入清算程序后至办理注销登记前，其民事诉讼主体资格依然存续，但其民事行为能力受到限制（不能进行经营活动），清算组织作为企业法人的机关，由其代表企业法人进行清算活动。另一种观点认为，清算组织系因企业法人被吊销或撤销主体资格消灭后，法律专为企业法人的清算目的而设立的，是独立与企业法人的，其享有的是对原企业法人的债权债务进行清算的权利能力和行为能力，故在诉讼中清算组织应作为诉讼主体参加诉讼，但又仅以原企业法人的财产为限承担民事责任。这种观点突出表现在最高人民法院《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》（试行）第60条：“清算组织是清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼”，以及最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第51条：“企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人”。这种观点与我国公司法的规定相违背。公司法第一百九十三条：“清算组在清算期间行使下列职权”“代表公司参与民事诉讼活动”。清算组是代表公司参与民事诉讼活动，而非取代公司参加民事诉讼活动，其诉讼主体仍然是公司。笔者认为，基于企业法人在清算阶段其民事主体资格依然存续的观点，清算组织在性质上应确定为企业法人在清算阶段的法人机关，而非原企业法人的延续，在具体诉讼活动中，由清算组织的负责人代表企业法人参加诉讼。

综上，企业法人被吊销或撤销后，只要未办理注销登记，其民事主体资格依然存续，其仍应作为案件当事人参加诉讼。

企业法人被吊销或撤销后的民事责任承担

企业法人被吊销营业执照或撤销的原因是该企业法人违反了国家法律、行政法规，所以这类企业多数情况下并无依法进行清算，往往是人去楼空、名存实亡。故虽然法律上认定其民事主体资格依然存续，并在案件中将其列为被告，判决其承担责任后，债权人得到的也往往只不过是一张空文，法院执行时找不到债务人，也无法查清债务人的具体财产，判决很难得到切实执行，这样债权人的合法权益就受到了侵犯。还有一些企业法人未经合法清算，通过编造虚假的清算文件、债务清偿完结的证明等，骗取工商行政管理部门核准了注销登记。办理了注销登记在法律上就应认定该企业法人已终止，其民事主体资格已消亡。在这些情况下，是否能追及企业法人的开办者、投资者（股东）来承担企业法人的民事责任，是债权人最关心的事，也是实现债权最有效、最便捷的途径。笔者认为，根据企业法人制度理论，企业法人一经合法产生，就具有独立法人资格，拥有独立财产，对于民事活动就应以其财产独立承担民事责任，企业法人与投资者是彼此独立的民事主体，投资者仅以其投资额为限对企业法人承担有限责任。故在企业法人被吊销或撤销的情况下，原则上应由企业法人独立承担民事责任。这是解决被吊销或撤销企业法人债务的基本原则。但这项原则也并不是绝对的，当企业法人的开办者、投资者未履行法定的义务，侵犯了债权人的合法权益时，也应承担相应的民事责任。因为企业法人被吊销或撤销后，组成清算组进行清算是企业开办者、投资者的法定义务。企业的开办者、投资者不履行进行清算的义务，必然直接损害债权人的债权，根据侵权法律制度理论，其应承担因其侵权行为对债权人的债权所造成的损害责任。以下分析在三种情况下企业法人被吊销或撤销后民事责任承担问题。

（一）、企业法人正在依法清算时，应由企业法人独立承担民事责任

企业法人进行清算时，清算组在清算期间行使的职权（同样也是义务）是：清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；通知或者公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。当企业财产能够清偿企业债务时，分别支付清算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿企业债务，对清偿后的企业剩余财产由股东进行分配。当企业财产不足清偿债务时，应当立即向人民法院申请宣告破产，按破产程序进行清算。在这种情况下，企业法人的开办者、投资者依法履行了法定的清算义务，没有侵犯债权人的合法权益，也就不应当承担企业法人的民事责任。企业法人的财产能够清偿企业债务时，债权人的债权能得到全部实现；当企业法人的财产不足清偿债务时，债权人的债权通过破产程序受偿，不足部分被合法消灭。故应只列企业法人为被告，判决由企业法人偿还债务。

（二）、企业法人未依法进行清算，也未办理注销登记时，由企业法人和开办者、投资者共同承担民事责任

企业法人的开办者、投资者在性质上是股东，在企业法人被吊销或撤销时负有清算责任，这种责任是一种作为责任，企业法人的开办者、投资者怠于履行这种责任就必定会造成企业财产贬值、流失、灭失的实际损失。也有的企业法人的开办者、投资者在企业法人被吊销或撤销时，趁机侵占企业财产、抽逃出资或恶意处置企业的财产。这些行为必然导致企业财产的非正常减少，甚至丧失。从而使企业法人的财产不足以清偿债权，甚至无财产清偿债权，这就侵犯了债权人的合法权益。而企业法人的债务除通过完全清偿而消灭外，想只部分清偿或不清偿而消灭，合法的途径是通过破产程序。由于企业法人没有进行清算，他人就无法确定企业的财产状况，无法知道企业的财产是否足够清偿债务，只要未向法院申请宣告破产，就应推定企业财产能够清偿债务，企业法人的开办者、投资者应保证企业所有债务能够得到全部清偿。故企业法人被吊销或撤销后，应清算而未清算，在未办理注销登记前，可将企业法人和其开办者、投资者列为共同被告，判决企业法人承担清偿责任，其开办者、投资者承担连带责任。具体承担责任时，可先执行企业法人的财产，不足部分由其开办者、投资者偿还。

（三）、企业法人未经清算已办理注销登记时，由企业法人的开办者、投资者承担民事责任

企业法人未经合法清算，其开办者、投资者采取欺骗的手段，编造已清算完毕的虚假材料，向工商行政管理部门办理注销登记。工商行政管理部门对提交的材料只进行形式审查，而不作实质审查，一经核准，办理了注销登记其法律人格即消灭。企业法人的人格与自然人不同，自然人是始于出生，终于死亡；而企业法人是以企业登记机关的登记为准，始于开业登记，终于注销登记，注销后不可能再恢复。故企业法人只要办理了注销登记，就不能作为民事主体承担责任。原企业法人的开办着、投资者编造了清理债务完结的证明，理论上其应当承担经合法清算应与了结的债务。企业法人如果不是经破产程序终止，从理论上可推定该企业法人被注销前的财产足以清偿债务。该企业法人的债务没有清偿即被注销，这就可推定该企业法人用于清偿债务的财产被其开办者、投资者占有，故应由其开办者、投资者承担偿还责任。

综上，笔者认为，在企业法人被吊销或撤销后，只要未办理注销登记手续，其民事主体资格依然存续，其仍应作为民事诉讼主体参加诉讼活动。企业法人一经注销，其民事主体资格即丧失，不能再作为民事诉讼主体参加诉讼活动。企业法人在合法清算期间，由其独自承担民事责任。企业法人的开办者、投资者怠于履行清算义务，在企业法人未注销前，由企业法人和其开办者、投资者共同承担民事责任；在企业法人注销后由原企业法人的开办者、投资者承担原企业的民事责任。这样既符合法人制度理论，企业法人以其财产独自承担民事责任，又可防止企业法人的开办者、投资者采取不法行为恶意逃废债务，侵害债权人的利益，从而充分保护债权人的合法权益，维护交易的安全。

注释：